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REGIMEN JURIDICO DE LA FUNCION NORMATIVA

FORMAS JURIDICAS Y PRINCIPIOS JURIDICOS

 El Régimen Jurídico de la función administrativa está regulado por el derecho administrativo, que es una rama del derecho público.

 Funciones Jurídicas del Estado:

 La Constitución Política de 1993 asigna las distintas funciones públicas a varios órganos estatales independientes entre sí, pero sujetos a un recíproco control.

 La medida y el grado de interdependencia orgánica la establece el Ordenamiento Jurídico, en su Jerarquía Constitucional, al fijar la Forma de Gobierno, por lo que precisamente encomienda el gobierno a los llamados Poderes del Estado.

 

*   En el Título II, Del Estado y de la Nación, se habla de Gobierno unitario, representativo y descentralizado y se organiza según el principio de la separación de poderes (Artículo 43º), comprensivo;

*   Al Poder Legislativo (Arts. 90º a 109º);

*   Al Poder Ejecutivo (Artículos 110º a 137º); y,

*   Al Poder Judicial (Artículos 138º a 149º.

 

Estos tres mal llamados poderes, que las nuevas oleadas de estudiosos sindican como órganos, ya que el poder no se divide, se organiza para mejor administrar, distribuyendo sus facultades entre los órganos jerárquicos del estado, son las ramas fundamentales del Poder Publico, y los órganos que actúan en ejercicio de ellos colaboran entre sí en la realización de los fines del Estado.

¿Qué son funciones jurídicas del estado?

 La noción de Funciones del Estado debe ser entendida únicamente en el sentido de Función Jurídica, entonces:

  Es la acción que desarrollan los órganos estatales o la actividad que desempeñan, como tarea que les es inherente.  Es toda actividad de la propia esencia y naturaleza del Estado y, por tanto, indelegable. Entonces, las diversas Funciones del Estado son sólo las diversas formas bajo las cuales se manifiesta la actividad estatal, y se manifiestan según la naturaleza de los actos cumplidos en su ocasión.

 La clasificación de las Funciones del Estado está íntimamente ligada, por tanto, a la clasificación fundamental de los Actos Jurídicos Estatales. La Función Jurídica Administrativa tiene por finalidad asegurar la ejecución de las leyes y el funcionamiento de los servicios públicos, proveyendo a las necesidades del grupo social.

 En resumen:

 De lo expuesto y buscando un concepto de Función Administrativa, debemos concretar:

 

*        Función significa cumplimiento de algo, de un deber.  Las funciones son los medios de que el Estado se vale para ejercitar sus atribuciones, encaminadas estas al logro de sus fines.

*        El Poder Estatal, es uno solo. Las funciones son múltiples.

*        Para lograr la realización de sus fines propios, las entidades estatales actúan mediante actos jurídicos y operaciones materiales;

*        Las entidades estatales realizan esos actos y operaciones en virtud de los poderes jurídicos que el derecho objetivo establece. dichos poderes jurídicos son una aptitud para obrar de determinado modo o manera;

*        Las funciones del Estado se  realizan, básicamente,  a través de actos de Derecho Público, emitidos por los órganos legislativos, ejecutivo y jurídica; a estos órganos les corresponde la función legislativa, administrativa y jurisdiccional, respectivamente;

*        Atendiendo a las características de esos poderes jurídicos, se distingue la potestad de legislación, de administración y jurisdiccional. en lo que tradicionalmente se denominan funciones jurídicas del estado. Sólo son tres las funciones estatales;

*        De tal modo que las funciones del estado son el sistema o medio que utiliza el poder público para cumplir con sus atribuciones o realizar sus cometidos destinados al logro de sus fines.

*        La Función Administrativa es la actividad permanente, interrumpida, concreta y practica del estado que tiende a la satisfacción inmediata de las necesidades, del grupo social y de los individuos integrantes, mediante la realización de los cometidos puestos a su cargo.      

FORMAS JURÍDICAS Y PRINCIPIOS JURÍDICOS

 FORMAS JURIDICAS

 Las Formas Jurídicas Administrativas son:

 Acto Administrativo: Es toda declaración unilateral efectuada en ejercicio de la función administrativa, que produce efectos jurídicos individuales en forma directa.

 Reglamento Administrativo. Es toda declaración unilateral efectuada en ejercicio de la función administrativa, que produce efectos jurídicos generales en forma directa.

 El Simple Acto de la Administración. Es toda declaración unilateral interna o interorgánica efectuada en ejercicio de la función administrativa que produce efectos jurídicos individuales en forma indirecta.

 Hecho Administrativo: Es toda actividad material, traducida en operaciones técnicas o actuaciones físicas, ejecutadas en ejercicio de la función administrativa, productora de efectos jurídicos directos o indirectos.

Contrato Administrativo: Es toda declaración bilateral o de voluntad común, productora de efectos jurídicos, entre dos o más personas, de las cuales una está en ejercicio de la Función Administrativa.

 

PRINCIPIOS JURIDICOS

 Los Principios Jurídicos que rigen la actividad administrativa, de acuerdo con el enfoque o perspectiva jurídica que se considere son los siguientes:

 ORGANIZACIÓN ADMINISTRATIVA

 Entendemos por Organización Administrativa el conjunto de normas jurídicas que regulan la competencia, relaciones jerárquicas, situación jurídica, formas de actuación y control de los órganos y entes en ejercicio de la Función Administrativa. El Estado en su carácter de persona jurídica actúa a través de órganos y entes para cumplir sus funciones específicas. Por ello, para el cumplimiento de las Funciones Administrativas, asume distintas formas de organización: Centralización, Descentralización y Desconcentración. El régimen jurídico de la organización de la función administrativa está integrada por los sistemas organizativos (centralización y descentralización) y por los presupuestos jurídicos de toda organización (competencia  y jerarquía).

 

En cuanto a la Regulación Normativa de la Función Administrativa: Actividad Reglada y Discrecional.

 

La actividad estatal es jurídica. En su quehacer rigen ciertas Relaciones Jurídicas y se manifiesta o exterioriza a través de ciertas formas. La Administración se pronuncia en ejercicio de una atribución reglada o discrecional, según se trate de una conducta predeterminada por la norma jurídica, o tenga libertad para elegir el curso de acción o la manera de ejecución.

 

En Cuanto al Control de la Actividad Administrativa: Control Administrativo (Revocación) y Control Judicial (Anulación).

 

Existe una profunda razón jurídica y política justificativa del control en todas las instancias del quehacer público. El control se impone como deber irreversible, irrenunciable e intransferible para asegurar la legalidad de la actividad estatal. Sin control no hay responsabilidad. No puede haber responsabilidad pública sin fiscalización eficaz de los actos del Estado. A tal fin existe una diversidad de vías y remedios procésales para hacer efectivo dicho control. El control lo puede realizar el órgano administrativo como el órgano judicial.

 

En Cuanto a la Situación Jurídica del Administrado: Derecho Subjetivo, Interés Legítimo e Interés Simple.

 

La actividad jurídica administrativa se exterioriza por diversas Formas Jurídicas, materializadas en actos, hechos o contratos. La administración expresa su voluntad unilateral o bilateralmente, pero en todos los casos se producen efectos jurídicos, se genera una Relación Jurídica (establecida con motivo de un acuerdo de voluntades, actos o hechos que tutela y garantiza derechos y deberes de la Administración y administrados recíprocamente. El deber de uno implica el derecho de otro y a la inversa; así tenemos Derechos Subjetivos Públicos, Deberes Subjetivos Públicos, entre otras. La correspondencia que se da entre las dos situaciones es una relación jurídica que puede definirse como "Aquella que se da entre dos sujetos de derecho cuando la situación de poder en que se encuentra uno de ellos corresponde necesariamente con una situación actualizada de deber de otro".         

La Situación Jurídica difiere de la Relación Jurídica en que  la Situación Jurídica es la ubicación o disposición jurídica en beneficio de un sujeto, mientras que la Relación Jurídica es la referencia que impone la situación a otro u otros sujetos, terceros obligados a dar, hacer o no hacer.

 

El Derecho Subjetivo se caracteriza en esencia por la reunión de dos elementos:

 

v  Una norma jurídica que predetermine concretamente cuál es la conducta administrativa  debida (conducta reglada).

 

v  Que esa conducta sea debida a un individuo determinado en situación de exclusividad.

 

Se trata de una actividad humana imperativamente protegida. Genera un "interés" propio del portador del derecho. El Derecho Subjetivo es la exigibilidad exclusiva de que la administración no exceda sus facultades regladas, cuya violación hace aplicable una sanción a ésta. En el Interés Legítimo hay, por lo general, una concurrencia de individuos a quienes el orden jurídico otorga una protección especial por tener un interés personal y directo en la impugnación del acto.

 

El Interés Simple, es aquel que no pertenece a la esfera de las necesidades o conveniencias particulares del titular, sino solamente a la de las necesidades o conveniencias públicas; es el interés que todo ciudadano tiene en la buena marcha de la cosa pública. Es el que corresponde a todo particular: Que la ley sea cumplida.

 

En Cuanto a la Protección Jurídica del Administrado.

 

Protección administrativa y protección judicial canalizadas formalmente a través del Procedimiento Administrativo.

 

En síntesis: Los principales Principios que regulan la Función Administrativa, son:

 

*El Principio de Legalidad: La Administración Publica se somete a derecho, la actuación de la Administración Publica debe estar adecuada a la Constitución y las leyes. El Derecho Administrativo es una forma de controlar el ejercicio del poder.

 

* El Principio de Igualdad: No debe discriminar en razón de las personas.

 

* El Principio de Seguridad Jurídica: La Función Administrativa permite realizar al Estado alcanzar sus objetivos nacionales, previniendo conflictos de los administrados dentro de un marco jurídico preestablecido, con reglas de juego claras y precisas, de tal forma que las personas que se consideren perjudicadas puedan reclamar o impugnar

 

* El Principio de Responsabilidad por Actos Arbitrarios: Los funcionarios y servidores públicos responden por los  actos que realicen contra la legalidad.

 

LA FUNCION ADMINISTRATIVA DE LOS ORGANOS LEGISLATIVOS, JUDICIAL Y DE LOS ENTES NO  ESTATALES

 

La Función Administrativa la hemos definido simplemente por exclusión. Siendo tres las funciones del Estado, la que no sea legislativa ni jurisdiccional, tendría forzosamente que ser Función Administrativa. Precisamente la Función Administrativa comprende diversidad de especies de actividad estatal; por ello su contenido es heterogéneo y su concepto indefinido. Esta especie de  actividad estatal no tiene un contenido unitario, ni puramente jurídico ni puramente fáctico; las controversias doctrinarias son múltiples y varias al respecto.

 

La fórmula sintética es: "Un poder político unitario, actuante por el cauce de plurales funciones y ejercido por diversos órganos".

 

Afirma Jose Roberto Dromi:

 

"La Función Administrativa constituye el objeto propio del Derecho Administrativo. Etimológicamente el vocablo "Administrar" significa "Servir a" (administrare, ad, a, ministrare, servir). Así, la Administración se presenta como una "Acción" encaminada hacia un fin. Cuando la actividad administrativa tiene en vista el "Bien Común" y la "Justicia Distributiva", hablamos de la "Administración Pública".

De igual modo al igual que las funciones gubernativa, legislativa y jurisdiccional, en la Administrativa se pueden distinguir aspectos sustanciales, orgánicos y procesales, referidos al contenido, sujeto y forma de actuación respectivamente".

 

LA FUNCIÓN ADMINISTRATIVA EN EL ÓRGANO LEGISLATIVO

 

a.       Actividad de Control Interorgánico: La actividad que realiza el Congreso a efectos de controlar al Organo Ejecutivo, como por ejemplo las investigaciones, informes, autorizaciones, etc., es de naturaleza administrativa.

b.       El Juicio político: Es la actividad administrativa que pone fin a la relación de empleo público en virtud de un  procedimiento constitucional.

c.       Actos de Organización: Todos los actos que realiza el órgano legislativo respecto de su propia organización o relaciones al personal administrativo, pertenecen al régimen jurídico-administrativo. Así por ejemplo, todo lo referente a la organización y funcionamiento de la biblioteca (compra de libros, mesas, ficheros, nombramiento y remoción de empleados, entre otros.

d.       De Autorización: También revisten naturaleza administrativa ciertos actos que, no obstante su valor formal de leyes, carecen de generalidad y tienen un contenido concreto y limitado, por ejemplo, las leyes que autorizan a la Administración Central a enajenar o gravar sus bienes, a transar, a las que establecen pensiones extraordinarias. 

 

LA FUNCIÓN ADMINISTRATIVA EN EL ÓRGANO JUDICIAL

 

a.       Actos de Organización: Nombra, remueve empleados, alquila, adquiere locales, compra libros, edita fallos, adquiere elementos de trabajo; evidentemente todos estos casos realizan una actividad administrativa. Tratase de actos realizados por el Organo Judicial relativos a su propia organización interna y a cuestiones de personal análogo a las que realizan los otros órganos.

  1. Jurisdicción Voluntaria: Como actividad no jurisdiccional cumplida por los magistrados judiciales tenemos la llamada Jurisdicción Voluntaria o No Contenciosa. Por la clase de relaciones jurídicas en que incide se trata de una administración judicial con un cometido administrativo.

 

No es una materia encomendada al órgano jurisdiccional como función jurisdiccional, sino como función administrativa, así tenemos entre otros: Informaciones para la dispensa de la ley, declaración de fallecimiento, nombramiento de tutores.

 

Se procura dar fuerza y autenticidad a ciertos actos, sin controversias, ni partes; siendo el conocimiento del juez simplemente informativo. Las materias que comprende la Jurisdicción Voluntaria varían según la legislación: Nombramiento de Tutor o Curador; habilitación para comparecer en juicio, entre otros. Las expresiones "en cuanto procede por derecho", "sin perjuicio", "en cuanto haya lugar", son los términos utilizados para caracterizar la ausencia de cosa juzgada. Mediante ellos, los jueces no juzgan ni prejuzgan. Se limitan a fiscalizar si lo que ha afirmado el peticionante es PRIMA FACIE cierto, con arreglo a las pruebas que el mismo aporta.

 

LA FUNCION ADMINISTRATIVA DE ENTES NO ESTATALES

 

Las personas públicas pueden ser no estatales, es decir, no pertenecer, orgánicamente al estado, ni integrar la administración pública, aunque ejerzan función administrativa. Tales entidades no estatales tienen personalidad jurídica propia reconocida o concedida por el Estado y, en todo o en parte, se regulan por normas de derecho público; por ejemplo, la Iglesia Católica (con personalidad jurídica reconocida) y los colegios profesionales que hayan sido creados y organizados por ley o acto estatal.

 

No toda persona pública es necesariamente estatal. En definitiva público y estatal no se identifican. Actualmente existen  entidades que no son del Estado, pero que cumplen actividades idénticas a las de éste y se regulan primordialmente por el Derecho Público.

 

Las entidades con personalidad jurídica otorgada o concedida, llamadas en doctrina Cuerpos Intermedios, son personas públicas que no integran la estructura orgánica estatal, ni figuran en su presupuesto, pero técnicamente cumplen Función Administrativa y tienen cometidos y organización semejantes en muchos aspectos a los entes públicos estatales. Tales entidades, cuando son creadas por el Estado, que les otorga personalidad jurídica, deban considerarse Descentralizadas ya que se les reconoce poderes y competencia, pero reservándose el Estado el papel de Arbitro y Coordinador. El ejercicio de la Función Administrativa por los entes no estatales plantea una vez más el tema de la colaboración y participación de los administrados en la actividad de la Administración: Modalidad de descentralización por colaboración, por la cual organizaciones de carácter privado realizan actividades públicas y gozan para ello de prerrogativas del poder público, por ejemplo, los Colegios Profesionales son  entes  que cumplen una gestión autónoma  o de administración mediante potestades públicas que reciben por transferencia (delegación o autorización) del estado, titular originario de tales prerrogativas.

 

Lo administrativo no es ya patrimonio exclusivo de las Instituciones Públicas Estatales, sino que también incumbe a instituciones de organización privada o semi privada(que denominamos personas públicas no estatales) que incorpora el estado a su órbita; por ejemplo la concesión de servicios públicos.

 

CLASES DE FUNCION ADMINISTRATIVA                

 

POR RAZON DE LA MATERIA

 

Activa:      

Es la actividad decisoria, resolutoria, ejecutiva, directiva u operativa de la administración.

 

Consultiva:

Es la actividad desplegada por órganos competentes, que por medio de dictámenes, informes, opiniones y pareceres técnico-jurídico, asesoran a los órganos que ejercen función administrativa activa, facilitándoles elementos de juicio para la preparación y formación de la voluntad administrativa.

 

De Control:

La actividad administrativa debe siempre realizarse según el Orden Normativo y para evitar que se transgredan existe la actividad de control,         realizada por diversas clases de órganos de la administración, que ajustan la actividad administrativa dentro de la legitimidad y la eficacia.

De que podemos afirmar que la función administrativa de control es  aquella que tiene por objeto verificar la legalidad de la actividad administrativa.

 

Jurisdiccional:   

Es la actividad de la Administración de que sustancia ycontenido jurisdiccional: por ejemplo, la aplicación de sanciones administrativas o la resolución de un recurso administrativo.

 

POR LA ORGANIZACION

 

Centralizada:

Es cuando las atribuciones permanecen en los órganos superiores, es decir, que la actividad está centralizada en la sede central: Ministerios, etc.

 

Desconcentrada:

Se da atribuciones permanentes a órganos inferiores dentro de la misma organización de una entidad pública, careciendo de personalidad jurídica y patrimonio propio.

 

Descentralizada:

Se da  atribuciones administrativas o competencias públicas en forma permanente a entidades dotadas de personalidad jurídica, que actúan en nombre propio y por cuenta propia bajo control del Poder Ejecutivo.

 

POR LOS EFECTOS

 

Interna:

Para lograr el mejor funcionamiento del ente, así por ejemplo, las directivas, las circulares.

 

Externa:

Produce efectos jurídicos inmediatos respecto a los administrados.

 

POR LA ESTRUCTURA ORGANICA

 

Burocrática:

Quién ejerce la función es un órgano-institución integrado por un solo hombre: regulada por la Jerarquía.

 

Colegiada:

Quién ejerce la función administrativa es un órgano -institución integrada por más de una persona física: el colegio.

 


POR LA REGULACION NORMATIVA

 

Reglada:

Cuando una norma jurídica predeterminada concretamente regula la conducta que debe observar el órgano administrativo.

 

Discrecional:

Cuando el órgano puede decir, según su real saber y entender, si debe actuar o no, y en caso afirmativo que medida adoptar.

 

DIFERENCIA ESPECIFICA DE LAS FUNCIONES DEL PODER

 

Roberto Dromi da la siguiente diferencia de las funciones del poder, por las que se canaliza y exterioriza el ejercicio del mismo, teniendo en cuenta los aspectos: Sustantivos, Orgánicos y Procesales.

 

LA FUNCION GUBERNATIVA O POLITICA

 

  1. a.     Aspecto Sustancial: (¿Qué?)

 

La función gubernativa o política es la actividad estataldiscrecional sin límites jurídicos. Es realizada en ejecución de una directa atribución constitucional pormotivos de oportunidad, mérito, o conveniencia, fundados enrazones de seguridad, orden y defensa de la propia comunidad política.

 

Consiste, precisamente, en fijar las grandes directrices de la orientación política. Mediante la gestión de asuntos que afectan los intereses vitales de la comunidad, respecto de su seguridad interna, relaciones internacionales y relaciones interorgánicas o entre poderes.

 

Esta función gubernativa tiene directa inmediatez constitucional con rango supremo de jerarquía. No tiene, en principio, legislación intermedia.

 

B)    Aspecto Orgánico: (Quién?)

 

La función gubernativa no requiere de un órgano específico de realización. Puede ser ejecutada tanto por el ejecutivo como por el legislativo. Desde el punto de vista orgánico, es una actividad indelegable, que está vedada en todos los supuestos al órgano jurisdiccional.  Sin embargo, adquiere su verdadero carácter en el ámbito y actuación del órgano ejecutivo, típicamente gubernativo. El Poder Ejecutivo no se limita a la administración, sino que tiene la máxima responsabilidad en la dirección superior del desarrollo nacional, determinando los objetivos políticos y las estrategias. Así tenemos en la Constitución:

 

                   "Artículo 118º. -   Corresponde al Presidente de la  República: (...)

                   3. - Dirigir la política general de Gobierno(...,)

                             24. Ejercer las demás funciones de gobierno y administración que la Constitución y las leyes le encomienden"

 

c. Aspecto Procesal: (¿Cómo?)

 

La función gubernativa se exterioriza a través de una de las modalidades de actos del poder”: actos políticos", "de gobierno" o "institucionales". Estos actos sólo pueden emitirse en los casos constitucionales  expresa o razonablemente conferidos  a los órganos estatales de legislación y ejecución y dictarse con efectos jurídicos generales.

 

LA FUNCION LEGISLATIVA

 

a. Aspecto Sustancial: (¿Qué?)

 

La función legislativa es la actividad estatal reglada o discrecional, cuyos límites son constitucionales, y cuya finalidad es principalmente la elaboración o creación del derecho por medio de normas jurídicas generales.

 

b. Aspecto Orgánico: (¿Quién?)

 

Se caracteriza La función legislativa como la actividad originaria, privativa, especializada y, en principio indelegable del órgano legislativo.La función legislativa no se determina por el sólo  hecho de que cumpla el órgano encargado de legislar, pues no toda su actividad es legislativa, ni se expresa en forma de ley. Únicamente los actos que emanen del órgano específico legislativo y por el procedimiento establecido podrá llamarse ley.La creación de normas generales dadas por el ejecutivo o judicial se  consideran,  Función Administrativa. Los órganos administrativos no ejercen función legislativa (Artículo 118, inciso 8 de la Constitución.

 

c. Aspecto Procesal: (¿Cómo?)

 

La función legislativa se exterioriza por "Actos Legislativos" (Leyes), una de las especies de actos del poder, dictados en virtud de un Procedimiento Constitucional (para la sanción de las leyes), que producen efectos jurídicos generales, abstractos, objetivos e impersonales, de carácter imperativo y permanente.

 

FUNCION JURISDICCIONAL

 

La función jurisdiccional dirime los conflictos de intereses que alteran o pueden alterar el orden social. A ese fin, el Estado monopoliza la jurisdicción y proscribe la autodefensa, sustituyendo la actividad privada por la actividad pública, salvo casos excepcionales de legítima defensa. Los individuos han sido privados de la facultad de hacerse justicia por su mano; por eso, el orden jurídico les ha investido del derecho de acción y al Estado del deber de jurisdicción.

 

  1. a.                    Aspecto Sustancial (¿Qué?)

 

Comprende la decisión, con fuerza de verdad legal, de una controversia entre partes, que determine y restablezca el derecho en el caso concreto; definiendo en los casos individuales la aplicación de la normatividad jurídica para la efectiva protección de las garantías y derechos consagrados por la legislación.

 

  1. b.           Aspecto Orgánico (¿Quién?)

 

Es un órgano imparcial e independiente, encargado por mandato constitucional y exclusivo del ejercicio de la función jurisdiccional. Función jurisdiccional y jurisdicción judicial son expresiones y actividades idénticas, titularizadas por un órgano estatal constitucional caracterizado por su imparcialidad e independencia.  Es independiente, indelegable, decisorio, ejecutorio e instrumental.

 

  1. c.                    Aspecto Procesal (¿Cómo?)

 

En cuanto a su exteriorización, la función judicial se manifiesta a través de normas jurídicas; y la producción del acto jurisdiccional se ajusta a un Procedimiento Judicial (civil, comercial, laboral, penal) que regula la preparación, emisión e impugnación de la voluntad estatal judicial. En síntesis, por función jurisdiccional entendemos aquella actividad del Estado comisionada para dirimir controversias entre partes con fuerza de verdad legal y ejercida por un órgano constitucional, imparcial, exclusivo e independiente, que se manifiesta a través de una norma jurídica individual, producida por un procedimiento reglado.

 

LA FUNCION ADMINISTRATIVA

 

  1. a.    Aspecto Sustancial (¿Que?)

 

La función administrativa objetivamente, es un conjunto de actividades encaminadas hacia un fin, con prescindencia del órgano o agente que la realice y que se traduce en una ejecución concreta y práctica.

 

Así pues, la Función Administrativa cubre un amplio espectro de actividades públicas no sólo de ejecución estatal, de contenido heterogéneo que puede consistir en:

 

*        El Dictado de Normas Jurídicas Generales (Reglamentos) o Individuales (Actos Administrativos).

*        La Actuación Material en Ejecución de decisiones para satisfacer necesidades Publicas (hecho administrativo.

*        La Certificación de hechos jurídicamente relevantes, tanto a petición de particulares interesados (registros, transcripciones, certificaciones) como de oficio (actas, inspecciones.

*        La constitución, modificación y extinción de relaciones entre los particulares(inscripciones en los registros públicos, etc.

*        Consulta (dictámenes, informes, pareceres, etc.) a fin de informar o asesorar a los órganos activos(simples actos de administración.

*        El control preventivo o sucesivo de legitimidad u oportunidad de la actividad de los órganos estatales: confiar es bueno, pero controlar es mejor.

*        La promoción de la actividad de los órganos llamados a satisfacer un interés publico concreto.

*        La efectiva realización de los intereses públicos por medio de actos, hechos, etc.

 

b. Aspecto Orgánico (¿Quién?)

 

La Función Administrativa implica una Estructura Orgánica, que equivale a la Administración Publica, es  decir, el conjunto de órganos no sólo estatales encargados de la ejecución concreta y práctica de los cometidos estatales. Incluye todos los órganos que forman el aparato tradicionalmente llamada "Administración Estatal”. Así tenemos las siguientes leyes:

 

* Ley Nº 25035, Ley de Simplificación Administrativa (10-06-89):

“Artículo 1º. -Para los efectos de la presente ley, la administración publica comprende los poderes legislativos. judicial y ejecutivo, las reparticiones de este último, las instituciones, entidades u órganos a los que la constitución política del Perú confiere autonomía, las instituciones publicas descentralizadas, las empresas de derecho publico, los gobiernos regionales cuando se constituyan, los gobiernos locales, los organismos descentralizados autónomos y, en general, las entidades del estado de derecho público y en cuanto ejerzan funciones administrativas...”

 

* Decreto Ley Nº 26111 (28.12.92)

“artículo 1º. -(...) La administración publica comprende a los ministerios, instituciones y organismos públicos descentralizados, gobiernos regionales, gobiernos locales, los organismos constitucionales autónomos y las empresas u otras entidades publicas y privadas que prestan servicios públicos, incluidas a las universidades publicas y privadas”.

 

c. Aspecto Procesal (¿Cómo?)

 

Tiene modos especiales de exteriorización, y son las formas jurídicas administrativas (acto, hecho, simple acto, reglamento y contrato administrativo), que se producen, preparan, emiten y extinguen por vía de los Procedimientos Administrativos, reglados al efecto.                 

 

De lo expuesto se concluye:

 

Que las Funciones Administrativas indican que la acción publica se cumple cuando un órgano (que ejerce el poder) pone en movimiento una función (forma como ejerce el poder) y a través de un procedimiento de preparación se produce un acto de poder o modo de exteriorización o manifestación de él. Luego:

 

1. - La función administrativa constituye el objeto propio del derecho administrativo.

 

La Administración que tiene en vista el bien común y la justicia distributiva: Es Administración Publica; y la administración que tiene en vista el bien particular y la justicia conmutativa es la administración privada.

 

2. - Recordemos que la Administración  Publica tiene un doble aspecto que hay que tener en cuenta siempre:

 

2.1.   Objetivo(Sustancial-Material):

Objetivamente es una acción, conjunto de actividades encaminadas hacia un fin, es decir, es la actividad concreta dirigida, mediante una acción positiva, a la realización de los fines de seguridad, progreso y bienestar de la comunidad, a la integración de la actividad individual en vista del interés colectivo, con total prescindencia de la índole del órgano, es decir, se aparta de lo formal y contingente para considerar lo sustancial. Desde este punto de vista hay función de administración en la actividad de los tres órganos fundamentales del Estado (ejecutivo, legislativo y judicial.

 

2.2.   Subjetivo (Orgánico-Formal)

Subjetivamente la Administración implica una Estructura Orgánica, un ente o complejo de entes al que el ordenamiento jurídico le atribuye la función de administrar, es decir, que la administración publica, en sentido subjetivo, es el aparato administrativo integrado por el conjunto de órganos que es el centro de función administrativa.

 

LA FUNCION ADMINISTRATIVA ES UNA NOCION FUNDAMENTAL EN  EL DERECHO ADMINISTRATIVO

 

*        El derecho administrativo regula la actividad del estado, la misma que se realiza en forma de "función administrativa".

*        La función administrativa es la actividad de la administración, es decir, es la consecuencia directa del ejercicio de la potestad administrativa. La administración actúa como autoridad disponiendo transformaciones en el mundo jurídico de los administrados, cuya validez sólo puede ser discutida a posteriori.

Se trata de momentos autoritarios asistidos de la soberanía que en la distribución de la potestad recibe el poder administrativo.

*        La función administrativa es la que el estado realiza bajo un orden jurídico y que consiste en la ejecución de actos materiales o de actos que determinan situaciones jurídicas para casos individuales.

*        La función administrativa es aquella actividad estatal residuaria o remanente que tiene por objeto la realización y ejecución práctica de cometidos estatales mediante actos y hechos jurídicos.

 

El Régimen Jurídico de la Actividad Administrativa comprende las formas jurídicas y los principios jurídicos del obrar administrativo estatal.

 

El quehacer del estado se manifiesta por la conjunción de tres elementos:

 

Una acción (acto administrativo), llevada a cabo por un agente u órgano (función publica) y a veces hecha posible por el uso de "un medio económico" (presupuesto-régimen patrimonial).

 

Nación, Organo y Medios = Que hacer del Estado.

 

El Maestro Dario Herrera Paulsen afirmaba que las "Funciones Jurídicas del Estado se definen según su naturaleza jurídica y no por sus fines, sus objetivos políticos o económicos".

 

EL ORDEN NORMATIVO ADMINISTRATIVO

 

El Orden Normativo Administrativo se refiere al conjunto de normas y principios que regulan la Función de Administrar el Estado vinculadas entre sí y ordenadas de acuerdo a la importancia de las fuentes que generan dichas normas.

 

Hemos afirmado que la actividad estatal es jurídica. En su quehacer rigen ciertos principios jurídicos y se aplican estimativamente los valores jurídicos. Además, en virtud de ese principio de juridicidad que rige la organización, estructura y desenvolvimiento de la actividad estatal, la misma se manifiesta o exterioriza a través de ciertas formas jurídicas Entre los principios jurídicos rectores de la actividad administrativa y las formas jurídicas por las que se exterioriza hay una íntima relación. En el orden existencia principios y formas jurídicas están intervinculados completamente. En consecuencia, en un caso concreto, la Administración se pronuncia en ejercicio de una atribución reglada o discrecional a través de una de las formas jurídicas autorizadas: Hecho Administrativo, Acto Administrativo, Simple Acto de la Administración, Reglamento. Contrato. Puede, al ejercerla, lesionar o afectar un derecho subjetivo, interés legítimo o interés simple, por lo que en todos los casos se puede controlar la legitimidad y oportunidad del proceder administrativo estatal.

 

La juridicidad importa también ciertas garantías a favor de los administrados. La eficacia por meritoria que sea, no debe dejar de respetar los derechos y las libertades de los particulares, que actúan como frenos, límites y controles de la actividad administrativa. Estos límites son señalados por la ley en virtud del principio genérico de legalidad, por las normas provenientes de la misma Administración (Reglamentos) y demás principios generales del derecho. El Estado actúa en el orden normativo siempre en este sentido,  la Actuación Estatal se manifiesta en:

 

LA FUNCION DE PREDISPOSICION NORMATIVA

 

Consiste esencialmente en dar la ley, es decir establecer el derecho. La ley debe ser dada con anterioridad al hecho de que se trate, es decir, que la ley no es retroactiva, que sólo rige para el futuro, "Ex-Nunc" y no "Ex-Tunc".Sólo tiene carácter constitucional la irretroactividad de la ley penal (salvo la de la ley penal más benigna. El dar la ley es atribución exclusiva del Poder Legislativo.

 

LA FUNCION NORMATIVA EN LA VIA ADMINISTRATIVA

 

Consiste en la producción de actos para proveer en concreto el cumplimiento de los fines asignados por la ley a los entes administrativos.

 

La ley está dada; hay que llevarla a la práctica por el órgano correspondiente que de esta manera adquiere carácter de parte o sea es un portador de intereses.

 

El arbitrio y el desorden imperante antes del advenimiento del estado de derecho fue sustituido a partir de ese momento por un proceso de legalización constituido por normas integrantes de un sistema inspirado en dos grandes principios:

 

1. La necesidad de asegurar la eficacia de la acción estatal directa que se expresa mediante la "ejecutoriedad del acto administrativo", y la discrecionalidad, en la que el ente administrativo puede obrar libremente dentro de los limites de la ley.

 

2. Tutelar los derechos de los habitantes, rodeando el acto administrativo de una expresión externa que le confiere certeza y publicidad como para que los particulares puedan reconocerlo y ejercer en su caso la defensa correspondiente; lo cual se logra mediante la instauración de normas de procedimiento.

 

En esta esfera las funciones del Estado son:

 

* Defensivas:       Para poner a la nación en estado de repeler los ataques exteriores e                                               interiores.

* Sociales: Para lograr el máximo de bienestar a la población: Crea los servicios.

* Económicos:    Para fomentar el trabajo, el comercio, etc.

 

Así pues:

 

v  Predisponer la Ley;

v  Actuar la Ley; y,

v  Asegurar la correcta aplicación de la ley, son objetivos de cada una de las tres funciones estatales, y se corresponden a la vez con la materia propia de cada uno de los tres poderes que forman el gobierno: legislativo, ejecutivo y judicial.

 

LA FUNCION NORMATIVA EN VIA JURISDICCIONAL

 

Consiste en asegurar la conservación del orden jurídico en los conflictos establecidos entre los particulares o entre éstos y el Estado. De esta manera se impide la concentración del poder en una sola persona.

 

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